Introduzione

Hai una società italiana che svolge in Messico attività economiche in modo significativo e continuativo? La struttura che hai messo in piedi potrebbe essere considerata dal fisco messicano una stabile organizzazione in Messico della tua società estera.

Vediamo quando.

La normativa di riferimento per cercare di comprendere quando si configura una stabile organizzazione in Messico è la legge dell’imposta sul reddito (Ley del Impuesto Sobre la Renta) e, più nello specifico, gli articoli 2 e 3.

Riprendendo il modello OCSE, una società italiana che svolge attività d’impresa in Messico potrebbe ricadere nella figura della Stabile organizzazione di tipo Materiale oppure Personale.

Stabile Organizzazione “materiale”

Per stabile organizzazione “materiale” si deve intendere una sede fissa d’affari (lugar de negocios) tramite la quale la società estera svolge in Messico la propria attività di impresa.

Ma cosa si deve intendere per “lugar de negocios”? La normativa messicana non lo specifica. Tuttavia, il termine “lugar” indica un luogo fisico, materiale appunto; il termine “negocios” invece si riferisce al fatto che tale luogo deve essere utilizzato per svolgere attività di business, commerciale ed imprenditoriale. Attività che devono essere connotate da una certa stabilità e durata. Non deve trattarsi di affari occasionali o di breve durata. L’organizzazione fisica/materiale messa in piedi in Messico dalla società estera deve essere appunto “stabile” (la traduzione spagnola di stabile organizzazione è “establecimiento permanente”).

Esempi (non esaustivi) di quando si può configurare una SO materiale in Messico

Benché, come detto, non venga fornita una definizione, la normativa messicana fornisce alcuni esempi i quali, tuttavia, non sono esaustivi ma solo esemplificativi. La lista proposta nella legge, infatti, è preceduta dalla locuzione “entre otros” cioè “tra le varie ipotesi” di stabile organizzazione in Messico di tipo materiale si indicano i seguenti esempi:

• Una succursale di società estera;
• Un ufficio (non di mera rappresentanza);
• Officina;
• Fabbrica;
• Laboratorio;
• Luogo di estrazione di risorse naturali;
• Cantiere stabile (oltre 183 giorni)

Esempi in cui NON si configura una SO materiale in Messico

La normativa messicana elenca poi alcune attività che se svolte in Messico dalla società estera ma unicamente per finalità ausiliari e preparatorie, non sono idonee a configurare come stabile organizzazione materiale.

• Creazione di istallazioni utilizzate unicamente per immagazzinare o esporre beni o merci appartenenti alla società estera.
• Conservazione di beni o merci della società estera presso un luogo (deposito, magazzino ecc.) in Messico con l’unico fine di mantenerli in deposito o esporli oppure per essere trasformati da un altro soggetto;
• Utilizzo di uno spazio fisico con l’unica finalità di acquistare beni o merci per la società estera
• Utilizzo di uno spazio fisico in Messico con l’unico fine di svolgere attività promozionali, per fornire informazioni, per la ricerca scientifica, o attività preparatorie per la collocazione di prestiti
• Il deposito fiscale di beni e merci di una società estera in un magazzino generale e la consegna degli stessi per essere importati in Messico

Le ipotesi sopra menzionate non sono di facile individuazione nella realtà poiché non è semplice distinguere tra un’attività preparatoria da un’attività che non lo è.

Anti-fragmentation rule

Peraltro, anche in Messico (come in Italia) è prevista la c.d. anti-fragmentation rule. Quella regola secondo cui quando le attività elencate sopra invece di essere svolte unicamente con finalità preparatorie o ausiliari sono, nella realtà, attività complementari ad altre attività di business svolte in Messico dalla società estera (o per il tramite di una controllata oppure da un’altra stabile organizzazione che ha in Messico), non vengono più considerate come attività preparatorie ma come attività svolte da una stabile organizzazione in Messico della società estera.

Stabile Organizzazione “personale”

È molto comune poi che una società italiana faccia business in Messico non tanto utilizzando una propria sede fissa d’affari (SO materiale), ma magari avvalendosi di una persona fisica presente in loco (oppure di una società messicana).

In tal caso si potrebbe configurare la seconda ipotesi di Stabile organizzazione prevista dalla legge messicana. La c.d. stabile organizzazione “personale”.

In questo caso, infatti, non rileva tanto il luogo fisico utilizzato dalla società estera per fare business in Messico quanto l’attività posta in essere in modo abituale da una “persona” (fisica o giuridica) in Messico per consentire alla società estera di fare affari in modo stabile nel territorio messicano.

L’agente non indipendente (quindi dipendente)

Affinché si configuri questa seconda tipologia di Stabile organizzazione in Messico, la persona (fisica o giuridica) utilizzata per fare affari in modo stabile in territorio messicano deve essere un soggetto “non indipendente”, quindi dipendente dalla società estera.

Ai sensi della legge messicana un soggetto deve considerarsi dipendente dalla società estera se non agisce nell’ambito della propria attività ordinaria. Cosa significa? Innanzitutto, non si potrà considerare indipendente (configurando quindi ina SO) un soggetto che agisce in Messico esclusivamente o quasi esclusivamente per conto della società estera correlata.

Inoltre, per cercare di individuare la perdita del carattere di indipendenza (e di conseguenza individuare l’esistenza di una stabile organizzazione), la legge messicana fornisce ulteriori indicatori (di nuovo, non esaustivi).

Un soggetto non agisce nell’ambito della propria attività ordinaria perdendo la sua indipendenza, ad esempio, quando svolge la propria attività seguendo le istruzioni dettagliate del soggetto residente all’estero e restando sotto il suo generale controllo oppure quando concordi che i compensi gli debbano essere riconosciuti indipendentemente dal risultato della propria attività svolta in Messico.

I casi di SO personale nella conclusione abituale di contratti per conto della società estera

Sono poi abbastanza frequenti le seguenti due ipotesi che configurano una Stabile organizzazione in Messico di tipo “personale”.

La prima si verifica quando la società estera affida al soggetto (persona fisica o società) presente in Messico la possibilità di stipulare in modo abituale contratti in nome o per conto suo (della società estera).

La seconda si verifica quando tali contratti non vengono stipulati direttamente dal soggetto messicano ma quest’ultimo svolge abitualmente, sempre per conto della società estera, un ruolo principale per giungere alla conclusione degli stessi, cioè ne definisce i termini e le condizioni che poi verranno sottoscritte dal soggetto estero.

Per configurare una SO personale in Messico, i contratti stipulati nelle due modalità sopra accennate dovranno riguardare la cessione della proprietà di beni del soggetto residente all’estero oppure la loro concessione in uso e godimento. Oppure dovranno obbligare il soggetto non residente a prestare un servizio.

Conseguenze fiscali di una Stabile Organizzazione in Messico

La Stabile organizzazione in Messico, sia essa materiale o personale, è un soggetto che a livello fiscale viene sottoposto ad imposizione messicana (sia diretta che indiretta) e da questo punto di vista, quindi, rappresenta un autonomo centro di imputazione rispetto alla società estera che la controlla. Pertanto, è importante individuare quando si configura per adempiere correttamente agli obblighi fiscali messicani, per verificare l’applicabilità delle convenzioni per evitare doppie imposizioni (che prevedono un’apposita disciplina sulle SO) nonché per analizzare eventuali strategie per evitare o ridurre potenziali rischi.

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